2023年4月自学考试00249国际私法真题及参考答案

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1、全国2023年4月高等教育自学考试国际私法【课程代码】00249一、单项选择题：本大题共20小题，每小题1分，共20分。在每小题列出的备选项中只有一项是最符合题目要求的，请将其选出。1、我国涉外民事关系法律适用法中的下列冲突规范，属于双边冲突规范的是（B）A、收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法律B、不动产法定继承，适用不动产所在地法律C、监护，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权益的法律D、结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律2、

2、关于中国的域外取证制度，下列说法中正确的是（D）A、目前，中国接受并采取了特派员取证方式B、根据中国法律，外国领事在中国境内可以对中国公民和第三国公民取证，但不得采取强制措施C、当事人向人民法院提供的证据系在中国领域外形成的，该证据应经过所在国驻中国使领馆予以认证D、未经中国主管机关许可，任何外国人及其诉讼代理人都不得在中国境内自行调查取证3、我国最高人民法院为不予执行或撤销涉外和外国仲裁裁决的司法审查案件建立了（D）A、形式审查制度B、实质审查制度C、发回重审制度D、报核制度4、中国法院审理的下列涉外合同纠纷，可以适用联合国国际货物销售合同公约的是（C）A、中国某企业与日本一家企业签订的蟹肉

3、加工合同B、中国某企业与英国一家企业签订的造船合同C、中国某企业与美国一家公司签订的买卖白糖的合同D、中国某企业与境内一家外资企业签订的笔记本电脑销售合同5、特征性履行说的创立者是（C）A、意大利学者巴托鲁斯B、法国学者杜摩兰C、瑞士学者施尼泽D、英国学者戴西6、下列知识产权保护国际条约中，统一规范各国知识产权保护实施程序的是（D）A、巴黎公约B、马德里协定C、世界版权公约D、TRIPS协定7、对于外国法人在中国设立常驻代表机构的，我国采取的认许方式是（A）A、特别认许B、概括认许C、一般认许D、分别认许8、中国甲公司与日本乙公司在中国设立了某合资有限责任公司，后因股东权利发生纠纷，乙公司将该

4、合资有限公司起诉至某人民法院，关于本案的法律适用，正确的说法是（C）A、应适用股东属人法，即日本法B、应适用甲乙协议选择的法律C、应适用该合资公司注册登记地法律，即中国法D、应适用与该争议有最密切联系的法律，即中国法9、日本公民甲（男）与美国公民乙（女）在美国依据美国法律登记结婚，二人婚后长期居住在中国广州。后因婚后乙是否应改从其丈夫姓氏的问题发生纠纷，甲将乙起诉至中国某法院，关于本案的法律适用，正确的是（B）A、如果甲乙双方协议选择适用中国法，则应适用中国法B、因双方婚后长期居住在中国，故应适用双方共同的居所地法，即中国法C、因双方婚姻缔结地是在美国，故应适用美国法D、应适用法院地法，即中国

5、法10、对于国籍积极冲突的解决，中国涉外民事关系法律适用法的规定是适用（B）A、最后取得的国籍优先B、当事人有经常居所的国籍或与其有最密切联系的国籍C、当事人有住所地的国籍D、最先取得的国籍优先11、一个住所在中国的秘鲁人，死于中国，在日本留有不动产，其亲属就该不动产的继承在日本法院提起诉讼。依据日本冲突规范的规定，继承应适用死者的本国法，即秘鲁法，但秘鲁冲突规范规定继承适用死者最后的住所地法，即中国法，而中国的冲突规范规定不动产继承适用不动产所在地法，即日本法。最终日本法院适用了日本的继承法，这种现象被称为（D）A、反致B、转致C、双重反致D、间接反致12、对于法律规避行为的效力，我国最高人

6、民法院颁布的相关司法解释的规定是（C）A、法律规避行为有效B、法律规避行为无效C、规避我国强行法的无效D、规避我国强行法和外国强行法的都无效13、“仲裁条款自治理论”是指（B）A、仲裁协议和仲裁条款的效力由仲裁机构自主裁定B、包含仲裁协议的合同无效，不影响该仲裁协议的效力C、包含有效仲裁协议的合同可以排除法院的管辖权D、仲裁裁决的可撤销问题由仲裁机构自主裁断14、中国民事诉讼法第283条对外国仲裁裁决的确定采用的标准是（A）A、作出裁决的仲裁机构标准B、领土标准C、当事人国籍标准D、被执行财产所在地标准15、下列规范性法律文件中，属于国际条约的是（C）A、国际贸易术语解释通则B、托收统一规则C

7、、海牙规则D、跟单信用证统一惯例16、根据我国民事诉讼法的规定，涉外仲裁中当事人提出财产保全申请的，有权就该事项作出裁定的机构是（B）A、受理该案件的涉外仲裁机构B、被申请人住所地或财产所在地的中级人民法院C、被申请人惯常居所地或财产所在地的中级人民法院D、受理该案件的涉外仲裁机构所在地的中级人民法院17、中国公民陈某随亲友长期定居在美国，后因突发疾病在美国去世，未曾留下遗嘱。陈某生前在中国上海购得公寓一套，在加拿大购得独立房屋一套，在美国银行还有存款10万美元。就这些财产的继承，陈某在国内的子女向中国某法院提起诉讼。下列说法正确的是（B）A、我国涉外民事关系法律适用法对涉外财产法定继承的法律

8、适用采取了同一制B、位于加拿大的房屋的继承应适用房屋所在地法，即加拿大法C、位于上海的公寓的继承应适用被继承人死亡时的经常居所地法，即美国法D、位于美国银行的存款应适用被继承人死亡时的本国法，即中国法18、下列学者中，主张依据案件应取得的结果决定法律选择方法的是（C）A、戴西B、杜摩兰C、凯弗斯D、里斯19、我国关于国际电子商务合同的法律适用，下列说法中正确的是（A）A、国际电子商务合同的当事人可以协议选择合同适用的法律B、适用合同缔结地法C、适用合同履行地法D、适用法院地法20、下列案件中，涉及法律规避问题的是（A）A、1878年法国鲍富莱蒙诉贝斯柯案B、1908年英国奥格登案C、1963年

9、美国巴蓓科克诉杰克逊案D、1983年南洋纺织品商行宣告破产案二、多项选择题：本大题共5小题，每小题2分，共10分。在每小题列出的备选项中至少有两项是符合题目要求的，请将其选出，错选、多选或少选均无分。21、对于以邮寄方式完成司法文书的域外送达，下列说法中正确的是（ABC）A、海牙送达公约第10条明确规定了该送达方式B、根据最高院的司法解释，受送达人所在国法律允许邮寄送达的，可以邮寄送达，邮寄送达时应附有送达回证C、中国在批准加入海牙送达公约时对其第10条提出了保留D、中国法律不允许采用邮寄送达的方式进行司法文书的域外送达E、相较于外交送达，邮寄送达属于间接送达方式22、下列关于意思自治原则的法

10、律适用，符合我国相关法律及司法解释的规定的是（ABCDE）A、一方当事人以双方协议选择的法律与系争的涉外民事关系没有实际联系为由主张选择无效的，人民法院不予支持B、涉外民事关系当事人选择的外国法律不包括该国的法律适用法C、当事人可以在合同中选择尚未对我国生效的国际条约D、各方当事人援引相同国家的法律且未提出法律适用异议的，人民法院可以认定当事人已经就涉外民事关系适用的法律作出了选择E、中国法律没有明确规定当事人可以选择涉外民事关系适用的法律，当事人选择适用法律的，人民法院应认定该选择无效23、下列属于我国涉外民事关系法律适用法第4条所指的“强制性规定”的是（ABCDE）A、涉及劳动者权益保护的

11、规定B、涉及食品或公共卫生安全的规定C、涉及环境安全的规定D、涉及外汇管制等金融安全的规定E、涉及反垄断、反倾销的规定24、依据我国涉外民事关系法律适用法的规定，运输中动产物权发生变动的，应适用（BD）A、法律事实发生时动产所在地法律B、当事人协议选择的法律C、运输工具登记地法律D、运输目的地法律E、法院地法25、根据我国法律的规定，就委托代理情形下被代理人与第三人之间的关系，可能适用的法律有（BC）A、代理关系发生地法B、代理行为地法C、当事人协议选择的法律D、被代理人本国法E、法院地法三、名词解释题：本大题共4小题，每小题3分，共12分。26、不方便法院原则答：是指法院在受理某一涉外民事案

12、件时，发现在本国法院受理该案对法院与当事人都不方便，并且又存在着另一国法院可作为受理此案的替代法院，于是法院便以本院是非方便法院为由，拒绝行使管辖权。（2分）这样就能够避免平行诉讼的发生。（1分）27、公共秩序保留答：是指法院在依自己的冲突规范指引本应适用某一外国法作为准据法，（1分）因其适用结果与法院地国的重大利益、基本政策、基本道德观念或法律的基本原则相抵触，以及在应请求承认与执行外国判决或仲裁裁决时如予以承认和执行的结果也会出现这种抵触，从而可以拒绝或排除适用该外国法和拒绝加以承认和执行的一种保留制度。（2分）28、连结点的软化处理答：是指通过在冲突规范中规定过多个可供选择的连结点或规定

13、具有弹性或灵活性的连结点等，（2分）来克服传统冲突规范的僵化和呆板的缺点。（1分）29、胡伯三原则答：是指荷兰学者优利克胡伯提出的国际礼让说所包含的三项著名的原则：（1）任何主权者的法律必须在其境内行使，并且约束其臣民，而在境外则无效（1分）；（2）凡居住在其境内的，包括常住的与临时居住的人，都可视为该主权者的臣民（1分）；（3）如果每一国家的法律已经在其本国的领域内实施，根据礼让，行使主权权力者也应让它们在内国境内保持其效力，只有这样做才不致损害后者及其臣民的权利或利益。（1分）四、简答题：本大题共4小题，每小题6分，共24分。30、简述世界版权公约与伯尔尼公约在主要内容上的差别。答：两大公

14、约对国民待遇原则、版权独立性原则以及对发展中国家的优惠等规定基本相同。不同之处在于：（1）作品是否自动受到保护。伯尔尼公约第5条第2款规定：依国民待遇而享有版权不需要履行任何手续，也不要求加注任何主张权利保护的标志，即作品自动保护原则。世界版权公约则规定了附条件的自动保护原则。要求作品具备一定的形式才可以在公约成员国自动受到保护。（2分）（2）版权的保护期。伯尔尼公约对一般作品的经济权利保护期限为作者有生之年及其死后50年，而世界版权公约则规定版权的保护期限一般不少于作者有生之年加死后25年，或者作品发表后25年。（2分）（3）确定作品是否受到版权保护的标准。伯尔尼公约适用于在公约开始生效时尚

15、未因保护期满而在其起源国成为公共财产的所有作品。但世界版权公约则是以公约对某成员国生效时，作品是否已经进入该国公有领域为标准，来判断作品是否受保护，与该作品在其来源国是否成为公共财产无关。（2分）31、简述最惠国待遇的含义及其例外情形。答：最惠国待遇是指给惠国承担条约义务，将它已经给予或将来给予第三国的公民或法人的优惠同样给予缔约他方的自然人或法人。（2分）国家之间在缔结最惠国条款时，一般都规定了例外条款，这些例外事项一般包括：（1）一国给予邻国的特权与优惠；（1分）（2）边境贸易和运输方面的特权与优惠；（1分）（3）有特殊的历史，政治、经济关系的国家间形成的特定地区的特权与优惠；（1分）（4

16、）经济集团内部各成员国相互给予对方的特权与优惠。（1分）32、如何正确认识冲突规范在国际私法中的地位与作用？答：（1）一方面，冲突规范在解决各国民商事法律冲突方面具有特殊的地位和作用，在民族国家存在的时代，即使统一实体法会不断得到发展，其仍然是无法取代冲突法的。（2分）这主要是因为：（1）统一实体法适用的领域比较有限，主要在经贸领域采用。（1分）（2）即使是已经制定了统一实体法的领域，也并不是所有成员国均是缔约国，统一实体法的数量及其涵盖的内容也比较有限。（1分）（2）另一方面，冲突规范是间接调整涉外民事关系的法律规范，因而缺乏确定性和可预见性。为了避免其缺陷，国际私法中又相应的产生了一整套与

17、之相联系的制度，如反致、转致、法律规避、外国法查明和公共秩序保留等，从而增加了法律选择的难度和复杂性。（2分）33、简述1929年统一国际航空运输某些规则的公约（华沙公约）关于运送人责任制度的三项基本原则。答：华沙公约是世界上第一个明确规定航空运输承运人权利与义务的公约。它对运送人的责任制度，明确规定了三个基本原则：（1）推定过失责任原则。（2分）只要旅客有人身或财物受到损害，首先推定运送人有过失，须负赔偿责任。（2）有限责任原则。（2分）公约规定，运输旅客时，运送人对每一位旅客的责任以12.5万金法郎为限，除非旅客与运送人之间有特别协议；运送人对行李或货物的责任以每公斤250金法郎为限制。除

18、非托运人事先有声明。（3）禁止免责原则。（2分）企图免除运送人的责任，或者定出一个低于公约所规定责任限额的任何条款都不发生法律效力。五、论述题：本大题10分。34、外国法查明的基本方法以及外国法不能查明时的法律适用主张有哪些？我国涉外民事关系法律适用法对上述问题是如何规定的？答：外国法的查明方法主要有：（1）由当事人举证（1分）；（2）法官依职权查明，无须当事人举证；（1分）（3）法官依职权查明，但当事人亦负有协助的义务。（1分）外国法无法查明时的法律适用，主要有以下主张：（1）直接适用内国法；（1分）（2）推定外国法与内国法相同，适用内国法的规定；（1分）（3）驳回当事人的诉讼请求或抗辩；（

19、1分）（4）适用与本应适用的外国法相似的法律。（1分）我国涉外民事关系法律适用法第10条规定：“涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。（1分）当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。（1分）不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中国法律。（1分）”六、案例分析题：本大题共2小题，每小题12分，共24分。35、一个住所在法国的法籍男子在19岁时与一个住所在英国的25岁的英国籍女子结婚。他们在英国按照英国的方式合法地举行了结婚仪式。但是，该婚姻随后在一起由该男子提起的诉讼中被法国法院宣告无效。按照法国民法典的规定，年龄在21岁以下的人结婚，须得父母同意。法国法

20、视“父母同意”为未成年人结婚的必要条件，应依当事人各自的属人法。但英国法把“父母对未成年人婚姻的同意”作为婚姻形式问题，受婚姻举行地法调整。1908年，此案在英国法院起诉。问：（1）此案涉及国际私法上的哪一问题，通常依哪国法进行？（2）本案如何判决？答：（1）此案涉及国际私法上的哪一问题，通常依哪国法进行？（1）本案涉及国际私法上的“识别”问题。（2分）所谓识别是指依据一定的法律观点或法律概念，对有关法律事实的性质作出“定性”或“分类”，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援引哪一冲突规范的法律认识过程。（2分）关于识别依据的标准，目前仍有不同的主张，但“法院地法说”在今天仍居主要地位。（2分）

21、（2）本案如何判决？（2）依据法院地法说，本案应依据法院地国家，即英国法进行识别。（2分）英国法院将“父母对未成年人婚姻的同意”问题识别为“婚姻形式要件”问题，受婚姻举行地法调整，即英国婚姻法调整，（2分）而本案法国男子和英国女子在英国曾合法地举行结婚仪式，故二人的婚姻合法有效。（2分）36、中国消费者徐某在北京一家汽车经销商处购买了一辆日本产的越野车，后徐某驾车返回天津。在天津境内为躲避障碍物，徐某急踩刹车但该车制动系统发生故障，致使汽车失控翻入深沟，造成车内多人严重受伤。事后徐某等伤者向天津市第二中级人民法院起诉汽车的制造商日本某公司（主要办事机构及主营业地均在日本），要求其承担产品侵权责

22、任，共索赔300万元人民币，在庭审过程中，徐某等原告选择适用日本法。问：（1）我国人民法院对此案是否有管辖权？为什么？（2）本案应适用的准据法是什么？请给出法律依据。答：（1）我国人民法院对此案是否有管辖权？为什么？（1）我国人民法院对本案有管辖权。（2分）我国民事诉讼法第28条规定，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。（2分）该法第265条亦规定“因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在

23、中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地，诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。”本案侵权行为地在中国，因此，中国人民法院对此案有管辖权。（2分）（2）本案应适用的准据法是什么？请给出法律依据。（2）本案应适用的法律为徐某等伤者所选择的法律，即日本法。（2分）我国涉外民事关系法律适用法第45条规定：“产品责任，适用被侵权人经常居所地法律；被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的，或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的，适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。（2分）”本案当事人已经在法律规定的范围内选择了准据法，因此应尊重当事人的意思自治。（2分）